El problema del consentimiento en el delito de violación: Hacia una propuesta de tipificación culposa

Abstract

En nuestro ordenamiento jurídico, no está prevista la figura de abuso sexual agravado por acceso carnal en modalidad culposa, por lo cual la no representación de la falta de consentimiento en estos casos deviene en que la conducta sea atípica. Dicha circunstancia genera que los casos en los que no hubo una negativa vehemente, ni fuerza física, o donde hay un vínculo previo, sean muchas veces percibidos como actos consensuados, y no como violaciones. Ahora bien, ese universo de casos, debido a los preconceptos existentes sobre la violencia sexual, termina no pudiendo ser englobado por el artículo 119 del Código Penal argentino. Esto provoca que no se le dé una particular solución a estas dinámicas que, muchas veces, se enmascaran como actos de seducción. Particularmente en esta tesis, se hablará de las violaciones en cita (rape dates), violaciones en fiestas (party rapes), remoción de preservativo (stealthing) y violaciones en contextos socioafectivos como nuevas modalidades de abuso sexual, situaciones que revisten particularidades únicas y que contrastan con la idea generalizada de violación producida por un extraño. En el presente trabajo, y a raíz de un relevamiento de los diferentes conceptos de consentimiento, se llegará a la conclusión de que el modelo más acertado, en consonancia con los derechos de las mujeres y en miras a proteger su libertad sexual, es el modelo comunicacional. En consecuencia, y como respuesta a la problemática descrita, se sugiere la posibilidad de la tipificación de un tipo penal culposo, que aborde las situaciones en las que el sujeto activo del hecho ilícito alega haber actuado en error acerca del presunto consentimiento que habría dado la víctima, cuando, en el caso concreto, le era exigible haber despejado esa alegada ignorancia o error.